Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:
Исходя из информации, предоставленной Вами, считаем необходимым сообщить нижеследующее.
Считаем, что учитывать консультационные услуги отдельно от стоимости приобретения неисключительных прав на программное обеспечение будет правомерным на основании следующего.
В соответствии с п. 1 ст. 1235 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. При этом лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Указанный пункт не предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанного в лицензионном договоре.
В соответствии с п. 1 ст. 1236 ГК РФ неисключительные права на программное обеспечение могут быть приобретены по лицензионным договорам, которые бывают двух видов:
Согласно п. 2 ст. 1236 ГК РФ лицензия предполагается простой (неисключительной), если лицензионным договором не предусмотрено иное.
Неисключительные права на программное обеспечение также могут быть приобретены, согласно ст. 1238 ГК РФ, и по сублицензионному договору, согласно которому лицензиат, при письменном согласии лицензиара, может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.
Следует помнить, что, согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ, при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным.
Если в договоре предусмотрена передача консультационных услуг и приобретение неисключительных прав на программное обеспечение, а сумма договора не разделяет их стоимость, то договор в части приобретения неисключительных прав на программное обеспечение считается незаключенным.
Таким образом, неисключительные права на программное обеспечение, в соответствии с действующим гражданским законодательством, могут быть приобретены по лицензионному договору простой (неисключительной) лицензии либо по сублицензионному договору.
Относительно консультационных услуг хотелось бы отметить следующее. Оказание консультационных услуг регулируется главой 39 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Согласно п. 2 ст. 779 ГК РФ правила главы 39 ГК РФ применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 ГК РФ.
Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Таким образом, гражданское законодательство не запрещает заключение смешанных договоров, в рассматриваемом случае оказание консультационных услуг, регулируемые главой 39 ГК РФ, и приобретение неисключительных прав на программное обеспечение, регулируемые главой 69 ГК РФ. Суды также допускают возможность заключения таких договоров (решение Арбитражного суда Иркутской области от 08.09.2009 г. по делу № А19-13281/09-13).
Приобретение неисключительных прав на программное обеспечение не является консультационной или информационной услугой, к которым могут быть применены нормы главы 39 ГК РФ. Данное обстоятельство является ключевым с точки зрения правоприменительной практики, поскольку, при возникновении спорных, неразрешимых мирным путем, ситуаций с контрагентом, у которого были приобретены консультационные услуги и неисключительные права на программное обеспечение, для суда при принятии решения будет играть ключевую роль основание и предмет иска, исходя из каких норм гражданского законодательства и какое требование при этом выдвигается. Если нарушенные права будут защищаться с обоснованием на статьи главы 39 ГК РФ, а в суде будет предъявлен иск об удовлетворении требования по лицензионному договору, суд может отказать в удовлетворении данных требований, поскольку для удовлетворения такого предмета иска, основания должны быть другими. При этом суд может предложить истцу поменять основание или предмет иска, но не обязан это делать.
В рамках налогообложения фирмы считаем необходимым отметить следующее.
Согласно пп. 15 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ), к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на консультационные и аналогичные услуги. Также к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, согласно пп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ, относятся расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям). К указанным расходам относятся также расходы на обновление программ для ЭВМ и баз данных.
Учитывая изложенное, основанием для отнесения затрат к расходам на приобретение неисключительных прав на программное обеспечение и на консультационные расходы являются пп. 26 и пп. 15 соответственно п. 1 ст. 264 НК РФ.
Резюме
Действующее гражданское законодательство не запрещает заключать сделку, по условиям которого в результате консультационных услуг приобретаются неисключительные права на программное обеспечение (смешанный договор). Однако следует помнить, что цена консультационных услуг и цена неисключительных прав в таком договоре должна быть разделена, поскольку в ином случае договор в части приобретения неисключительных прав на программное обеспечение будет считаться незаключенным. В судебной практике разрешение споров по смешанным договорам занимает больше времени на судопроизводство и больше затрат сторон спора на судебные издержки.
Для целей налогообложения также необходимо разделять в договоре цену услуг и цену неисключительных прав на программное обеспечение, что поможет избежать претензий налогового органа и дальнейших судебных разбирательств.
Хотите получить письменную юридическую консультацию именно по Вашему вопросу? Позвоните сейчас!