Дистанционный работник не прошел испытательного срока. Как его уволить?

Работник, работающий дистанционно, не прошел испытательный срок. Можно ли направить ему уведомление об этом по электронной почте, или следует направлять по обычной почте? Какие действия надо предпринять, чтобы уволить дистанционно работающего сотрудника?

Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:

  • Трудовой кодекс РФ (ТК РФ);
  • Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);
  • Федеральный закон 05.04.2013 № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;
  • Федеральный закон от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»;
  • Апелляционное определение Московского городского суда от 06.05.2013 по делу № 11-8472;
  • Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2013 по делу № 11-3634.
  • Исходя из предоставленной информации, считаем необходимым сообщить следующее.

    Согласно ст. 310 ТК РФ лицо, заключившие трудовой договор о выполнении работы на дому из материалов и с использованием инструментов и механизмов, выделяемых работодателем либо приобретаемых указанным лицом за свой счет, именуется надомником. Согласно ч. 4 ст. 310 ТК РФ на надомников в полной мере распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

    Федеральным законом 05.04.2013 № 60-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступившим в силу с 19.04.2013 г., в ТК РФ включена глава 49.1., которая посвящена особенностям регулирования труда дистанционных работников. В соответствии со ст. 312.1. ТК РФ дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет». Дистанционными работниками считаются лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе. При этом стоит учитывать, что согласно ч. 2 ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

    Отличие надомников от дистанционных работников заключается в том, что при дистанционной работе никаких овеществленных результатов работы (вещей, бумажных отчетов и других документов) работодателю не передается, обмен любыми документами и информацией происходит через информационно-коммуникационные сети связи общего пользования, физического обмена чем-либо не предусмотрено.

    Таким образом, для того, чтобы считаться дистанционным работником, нужно, во-первых, выполнять дистанционную работу, а во-вторых, заключить трудовой договор о дистанционной работе. Порядок заключения трудового договора о дистанционной работе описан в ст. 312.2. ТК РФ.

    Согласно статьям 77 и 312.5. ТК РФ расторжение трудового договора возможно как по основаниям, установленным ТК РФ для всех трудовых договоров, так и по дополнительным основаниям, указанным непосредственно в трудовом договоре. Такими основаниями могут быть, например, несоответствие формата отчета дистанционного работника работодателю о проделанной работе, выявленное более двух раз, регулярное (более трех раз) нарушение требований к объему предоставляемой дистанционным работником консультации и пр.

    Согласно ст. 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

    Статья 84.1. ТК РФ устанавливает общий порядок оформления прекращения трудового договора. Согласно указанной статье, прекращение трудового договора оформляется приказом или распоряжением работодателя, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись. В день прекращения трудового договора работодатель выдает работнику трудовую книжку и производит с ним расчет. Если работник отсутствует, то работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой или дать согласие на отправку ее по почте.

    В соответствии со ст. 312.2. ТК РФ обмен документами между работодателем и работником, связанными с трудовыми правоотношениями между ними (трудовой договор, различные приказы, уведомления) может осуществляться как посредством обмена письменными документами на материальном носителе (на бумаге), так и в форме обмена электронными документами.

    Обмен письменными документами возможен как лично, так и посредством почтовых отправлений. Законодатель при использовании почтовой связи требует направлять заказные письма с уведомлением.

    Часть 4 ст. 312.1. устанавливает, что в случае обмена электронными документами работник и работодатель используют для идентификации отправителя документа усиленные квалифицированные электронные подписи. Согласно ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» усиленная квалифицированная электронная подпись имеет следующие признаки:

    • электронная подпись получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи;
    • позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ;
    • позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания;
    • создается с использованием средств электронной подписи;
    • ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;
    • для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, получившие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи».

    Согласно ст. 11 Федерального закона от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» усиленная квалифицированная электронная подпись, используемая работодателем или работником, признается действительной, при одновременном наличии следующих условий:

    • квалифицированный сертификат создан и выдан аккредитованным удостоверяющим центром, аккредитация которого действительна на день выдачи указанного сертификата;
    • квалифицированный сертификат действителен на момент подписания электронного документа (при наличии достоверной информации о моменте подписания электронного документа) или на день проверки действительности указанного сертификата, если момент подписания электронного документа не определен;
    • имеется положительный результат проверки принадлежности владельцу квалифицированного сертификата квалифицированной электронной подписи, с помощью которой подписан электронный документ, и подтверждено отсутствие изменений, внесенных в этот документ после его подписания. При этом проверка осуществляется с использованием средств электронной подписи, получивших подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом, и с использованием квалифицированного сертификата лица, подписавшего электронный документ;
    • квалифицированная электронная подпись используется с учетом ограничений, содержащихся в квалифицированном сертификате лица, подписывающего электронный документ (если такие ограничения установлены)

    Таким образом, уведомления по электронной почте без электронной подписи явно недостаточно. Кроме того, даже в случае ознакомления работника с документами о своем увольнении, направленных в форме электронного документа с электронной подписью, ч. 2 ст. 312.5. все равно требует дублирования по почте путем направления заказного с уведомлением письма с заверенной копией приказа.

    В рассматриваемом случае возможны два варианта уведомления работника о том, что он не прошел испытательный срок: вручение уведомления лично или направление уведомления в форме бумажного документа заказным письмом с уведомлением. Судебная практика считает надлежащим уведомлением работника о неудовлетворительном результате испытания направление уведомления об этом почтой указанным способом (апелляционное определение Московского городского суда от 06.05.2013 по делу № 11-8472).

    Согласно п. 2 ст. 194 ГК РФ письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок. Следовательно, день отправки уведомления о неудовлетворительном результате испытательного срока будет считаться днем соответствующего извещения. Статья 71 ТК РФ устанавливает, что предупредить работника о том, что он не прошел испытание, нужно не позднее, чем за три дня до увольнения. Для того, чтобы придать большую легитимность увольнению, рекомендуем увольнять работника не через три дня после отправки уведомления почтой, а через три дня после получения им указанного почтового отправления. Движение почтовых отправлений можно отследить на интернет-сайте Почты России по адресу: http://www.russianpost.ru/rp/servise/ru/home/postuslug/trackingpo. Суды считают, что в данном случае порядок извещения будет соблюден (апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2013 по делу № 11-3634).

    Уведомление должно содержать конкретные причины, послужившие основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

    Следующий шаг – издание приказа об увольнении работника по унифицированной форме № Т-8 (утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 г. № 1) и записки-расчета по унифицированной форме № Т-61. Также подлежит заполнению личная карточка работника (унифицированная форма № Т-2). Заверенная копия приказа об увольнении также должна быть выслана работнику заказным письмом с уведомлением о вручении.

    Если трудовая книжка работника находится у работодателя, в данном случае в соответствии с ч. 6 ст. 84.1. ТК РФ необходимо направить работнику заказным письмом с уведомлением уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой или дать согласие на отправление ее по почте. Естественно, в день увольнения необходимо произвести окончательный расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ.

    Резюме

    Для увольнения дистанционного работника, не имеющего возможности лично явиться к работодателю и при условии, что у работника или у работодателя отсутствует усиленная квалифицированная электронная подпись, работодатель не позднее за три дня до издания приказа об увольнении работника должен направить по почте заказным письмом с уведомлением уведомление о том, что работник не прошел испытание. Затем необходимо составить приказ об увольнении работника, заверенную копию направить работнику почтой аналогичным образом. В день увольнения производится окончательный расчет с работником. Если трудовая книжка находится у работодателя, необходимо предпринять установленные законом меры по передаче ее работнику.

    Хотите получить письменную юридическую консультацию именно по Вашему вопросу? Позвоните сейчас!