Как отбиться от претензий МОЭСК?

Собственник нежилого помещения в МКД не заключил вовремя прямой договор с РСО и ПАО МОЭСК начислило более 3 млн за бездоговорное потребление. Что делать?

Никола Тесла и электричествоПо вопросу: В ходе проверки энергопринимающих устройств ПАО «МОЭСК» был установлен факт потребления электроэнергии в нежилом помещении, расположенном в многоквартирном доме, в отсутствие договора энергоснабжения, в связи с чем был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Стоимость расчетного объема бездоговорного потребления электроэнергии за период с января 2015 г. по июнь 2017 г. составила более трех миллионов рублей. Помещение принадлежит физическому лицу, не ИП.

Какому суду, арбитражному или общей юрисдикции, подведомственен данный спор? Можно ли в данной ситуации говорить не о бездоговорном, а о безучетном потреблении? Есть ли ошибки в акте неучтенного потребления (акт прилагается)? Можно ли придраться к излишне редким проверкам энергоснабжающей организации? Можно ли рассчитать объем потребленной энергии на основании Правил № 354? С какого момента необходимо рассчитывать бездоговорное потребление? Можно ли в расчетах учесть тот факт, что потребление в помещении учитывается общедомовыми приборами учета многоквартирного дома, в котором расположено помещение?

Сообщаю:

Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:

  1. Гражданский процессуальный кодекс РФ;
  2. Арбитражный процессуальный кодекс РФ;
  3. Гражданский кодекс РФ;
  4. Жилищный кодекс РФ;
  5. Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442;
  6. Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861);
  7. Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утв. постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354);
  8. Постановление Правительства РФ от 24.05.2017 № 624;
  9. Постановление Правительства РФ от 26.12.2016 № 1498;
  10. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»;
  11. Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016);
  12. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 0.07.2016 N Ф05-7878/2016 по делу N А40-52891/2014;
  13. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2016 N Ф05-13307/2016 по тому же делу N А40-76974/15;
  14. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2017 N 09АП-34971/2017-ГК по делу N А40-76974/15;
  15. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2017 № 10АП-13947/2017 по делу № А41-41975/17;
  16. Апелляционное определение Мосгорсуда от 14.07.2015 по делу № 33-24723/2015.

Подведомственность

Согласно ст. 22 ГПК РФ суды общей юрисдикции рассматривают все исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений, за исключением экономических споров и других дел, законом к ведению арбитражных судов.

В соответствии с ч. 2 ст. 27 и ст. 28 АПК РФ арбитражные суды разрешают экономические споры и иные дела, возникающие из гражданских правоотношений, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, другими организациями и гражданами.

Таким образом, для рассмотрения дела в арбитражном суде важны:

  1. Экономический или иной связанный с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельностью характер спора. Согласно ст. 2 ГК РФ ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.Экономический характер спора, как разъяснил Верховный Суд РФ в Обзоре практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016), возникает в связи с непосредственным осуществлением стороной предпринимательской или иной экономической деятельности. Хотя на практике он может возникнуть и без регистрации предпринимательской деятельности. Например, от сдачи имущества в аренду.
  2. Субъектный состав правоотношений. Физическое лицо (не ИП) может быть стороной в арбитражном процессе только в случаях, предусмотренных законом. Физические лица могут участвовать в арбитражном процессе в случаях, перечисленных в ч. 6 ст. 27 и в ст. 225.10 АПК РФ.

В нашем случае спор может быть признан экономическим, так как речь идет о поставке электроэнергии (гражданско-правовые отношения, § 6 главы 30 ГК РФ) в нежилое помещение. Использование нежилого помещения для личных нужд, не связанных с экономической деятельностью, возможно, но маловероятно. Скорее всего, помещение предназначено для ведения с его помощью предпринимательской деятельности.

Субъекты возникшего правоотношения – ПАО МОЭК, юридическое лицо, и гражданин, не обладающий статусом индивидуального предпринимателя. Закон указаний на участие гражданина в этом споре в арбитраже не содержит. По этой причине данный спор подведомственен судам общей юрисдикции.

Если собственник помещения зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, то подведомственность может измениться.

Бездоговорное или безучетное потребление?

Согласно п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения) безучетное потребление электрической энергии – это:

потребление электрической энергии

1. в нарушение договора

И

2. в нарушение указанных Основных положений,

И

3. выразившееся в совершении покупателем действий (бездействия) приведших к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Согласно тому же пункту бездоговорное потребление – это:

1. самовольное подключение энергопринимающих устройств

ИЛИ

2. потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора по истечении двух месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей,

ИЛИ

3. потребление электроэнергии при наличии договора, но в период полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии.

Таким образом, безучетное потребление возможно только при наличии заключенного договора энергоснабжения. При отсутствии договора имеет место только бездоговорное потребление.

Самовольное подключение в настоящем случае актом не установлено. 

Нарушения при составлении акта о неучтенном потреблении

Как следует из письма МОЭСК ... № ..., .....2017 в ходе технической проверки объектов электросетевого хозяйства был выявлен факт потребления электроэнергии без заключенного договора.

....2017 потребителю было направлено уведомление с вызовом для составления акта неучтенного потребления. Как следует из данных отслеживания отправления, .....2017 осуществлена неудачная попытка вручения письма, ....2017 письмо направлено обратно.

Согласно п. 1 ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

В соответствии с п. 67 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» юридически значимое значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (пункт 1 статьи 165.1 ГК РФ). Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения.

Так как письмо отправлено обратно .....2017, то именно этот день необходимо считать датой доставки уведомления. В то же время есть практика, согласно которой датой доставки считается дата поступления корреспонденции в отделение назначения (постановление Арбитражного суда Московского округа от 0.07.2016 N Ф05-7878/2016 по делу N А40-52891/2014).

Кроме того, точно неизвестно место составления акта о неучтенном потреблении от ......2017. Необходимо видеть уведомление о вызове для составления этого акта. Если верить уведомлению от .....2017 № ..., составление акта производится не по месту нахождения электропринимающих устройств, а в офисе энергоснабжающей организации.

В постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2017 N 09АП-34971/2017-ГК по делу N А40-76974/15 написано:

«В нарушение пункта 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, акт о бездоговорном потреблении составлен не по месту нахождения энергопринимающих устройств. Истец, составив акт проверки энергопринимающего устройства 08.10.2014 и акт о бездоговорном потреблении 27.11.2014, разделил во времени два события (проверку на объекте и составление акта о бездоговорном потреблении), лишив акт о бездоговорном потреблении доказательственной силы подтверждения юридически значимого факта обнаружения нарушения потребления электроэнергии.»

Эту практику можно успешно использовать. В этом же постановлении рассмотрен вопрос об освобождении от ответственности за бездоговорное потребление в случае необоснованного отказа энергоснабжающей организацией в заключении договора энергоснабжения по запросу потребителя, а именно требование непредусмотренных Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861). Позиция апелляционного суда основана на постановлении Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2016 N Ф05-13307/2016 по тому же делу N А40-76974/15.

Если удастся доказать, что место подключения (до/после общедомового счетчика) в акте указано неверно, это будет еще одним хорошим основанием для исключения акта из числа доказательств.

Постановлением Правительства РФ от 24.05.2017 № 624 внесены изменения в пункт 196 Основных положений. Изменения вступили в силу 29.09.2017. Теперь объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом за период времени не более одного года.

Ранее действовавшая редакция Основных положений указывала на трехгодичный максимальный период расчета объема бездоговорного потребления. В настоящем деле акт составлен ......2017, то есть до вступления в силу изменений, и составлен за период более одного года.

Так как договор энергоснабжения является одним из видов гражданско-правовых договоров, действие разных редакций Основных положений во времени нужно определять в соответствии со ст. 4 ГК РФ, согласно которой акты  гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие, а действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. Законом этого не предусмотрено.

Впрочем, можно попробовать сослаться на п. 2 ст. 4 ГК РФ, согласно которому по  возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Если удастся доказать суду, что отношения по расчетам за бездоговорное потребление являются длящимися и акт о неучтенном потреблении – составная часть этих правоотношений, то получится снизить период бездоговорного потребления до одного года. Но это маловероятно.

Несвоевременные проверки. Проверка ......2017

Согласно п. 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией не реже одного раза в год. Полагаю, что ссылка на этот пункт не даст никаких преимуществ, так как дата предыдущей проверки согласно п. 195 Основных положений имеет значение только при расчете безучетного потребления, но не бездоговорного. По этим причинам расчет не может быть сделан с даты проверки ......2017.

Расчет на основе Правил № 354

Согласно п. 6 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утв. постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, далее – Правила № 354)  поставка электроэнергии в нежилое помещение в многоквартирном доме осуществляется на основании договора ресурсоснабжения, заключенного в письменной форме непосредственно с ресурсоснабжающей организацией. В случае отсутствия у потребителя такого письменного договора ресурсоснабжения, предусматривающего поставку коммунальных ресурсов в нежилое помещение в многоквартирном доме, заключенного с ресурсоснабжающей организацией, объем коммунальных ресурсов, потребленных в таком нежилом помещении, определяется ресурсоснабжающей организацией расчетными способами, предусмотренными законодательством Российской Федерации для случаев бездоговорного потребления (самовольного пользования).

Эти абзацы включены в Правила № 354 постановлением Правительства РФ от 26.12.2016 № 1498, которое вступило в силу с 01.01.2017. Согласно ст. 6 ЖК РФ акты жилищного законодательства обратной силы не имеют, если иное не установлено самим актом. В постановлении № 1498 указание на его обратную силу отсутствует.

В редакции Правил № 354, действовавшей до 2017 года, обязанность собственников нежилых помещений заключать прямые договоры с ресурсоснабжающими организациями отсутствовала. Договор заключался с исполнителем, которым согласно Правилам является управляющая многоквартирным домом организация (пункты 2, 8 и 9 Правил № 354). Причем письменная форма договора для собственников нежилых помещений была необязательна (п. 6 Правил № 354 в старой редакции).

Таким образом, исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению за период до 01.01.2017 является не ПАО «МОЭСК», а организация, управлявшая многоквартирным домом. Она же является надлежащим истцом по требованиям об оплате за этот период. Наличие письменного договора на поставку электроэнергии не имеет значения, так как согласно п. 6 Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг. Как указал Московский городской суд в определении от 14.07.2015 по делу № 33-24723/2015, факт незаключения собственником помещения договора с управляющей компанией не может являться основанием для неуплаты жилищно-коммунальных и иных платежей, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ, сложившиеся между сторонами отношения в отсутствие заключенного письменного договора рассматриваются как договорные. Наличие договорных отношений между истцом и ответчиком предполагается в силу ст. ст. 10, 153, 158 Жилищного кодекса Российской Федерации, ст. 30, 210 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. п. 6, 7 Правил № 354.

Стоит также отметить, что согласно тому же пункту 6 управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищный кооператив, жилищно-строительный кооператив или иной потребительский кооператив предоставляет ресурсоснабжающим организациям, поставляющим коммунальные ресурсы в многоквартирный дом, сведения о собственниках нежилых помещений в многоквартирном доме, а также направляет уведомления собственникам нежилых помещений в многоквартирном доме о необходимости заключения договоров ресурсоснабжения непосредственно с ресурсоснабжающими организациями. Есть небольшая, на мой взгляд, вероятность признания УК исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению и после 01.01.2017 до момента исполнения ей указанных выше обязанностей, аналогичный вывод содержится в постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2017 № 10АП-13947/2017 по делу № А41-41975/17. Это же постановление подтверждает вывод о том, что до 01.01.2017 исполнителем коммунальной услуги для нежилых помещений МКД являлась управляющая компания.

В случае отсутствия исправного индивидуального прибора учета электроэнергии в помещении объем потребленного ресурса за период до 01.01.2017 согласно п. 43 Правил № 354 в соответствующей редакции определяется расчетным способом, аналогичным тому, который определен в договоре холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, электроснабжения, газоснабжения между исполнителем и ресурсоснабжающей организацией в целях расчета объема потребления коммунального ресурса в нежилых помещениях, не оборудованных индивидуальными приборами учета, а при отсутствии такого условия - расчетным способом, установленным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о водоснабжении, электроснабжении и газоснабжении.

Пункт 136 Основных положений гласит, что в случае отсутствия прибора учета объем потребленной электроэнергии определяется путем применения расчетных способов, предусмотренных приложением № 3. Согласно приложению № 3 формулы, по которым происходит расчет, в случае отсутствия договора, в котором указана максимальная мощность энергопринимающих устройств, для безучетного и бездоговорного потребления фактически одинаковы.

Для определения максимальной мощности и использования более щадящих формул вместо договора, полагаю, можно использовать документы о технологическом присоединении. В случае отсутствия документов о технологическом присоединении разделом VIII Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, предусмотрена процедура восстановления и переоформления документов о технологическом присоединении. Возможно, в суде удастся использовать и новые документы о технологическом присоединении, оформленные не так давно.

Спорным остается расчет объема потребления за январь и февраль 2017 года. Напомню, что согласно п. 2 Основных положений отсутствие договора в течение двух месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, бездоговорным потреблением не является.

ПАО «МОЭСК» не является гарантирующим поставщиком, но это не имеет значения. Важно то, что датой возникновения обязанности для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей можно считать 01.01.2017 – дату, с которой прекратился договор на оказание коммунальных услуг с управляющей МКД организацией и у собственника нежилого помещения возникла обязанность заключить договор с ресурсоснабжающей организацией.

За потребленную в январе-феврале 2017 года электроэнергию, полагаю, надлежащим истцом будет ПАО «МОЭСК», но объем электроэнергии нужно считать не по правилам бездоговорного, а по правилам безучетного потребления.

Расчет на основе общедомовых счетчиков

Если удастся доказать, что потребленная в помещении электроэнергия учитывается общедомовым электросчетчиком, можно утверждать, что излишне начисленная по формулам бездоговорного потребления электроэнергия является неосновательным обогащением ПАО «МОЭСК».

Слабым моментом является то, что согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Как мы знаем, Основные положения предусматривают это самое «иное». Однако согласно ст. 539 ГК РФ оплате подлежит принятая энергия. То есть энергия, подлежащая оплате, должна быть фактически принята абонентом. В случае отсутствия прибора учета обязанность доказывания непоставки электроэнергии ложится на абонента.

В связи с этим можно пробовать занять в суде две позиции:

  1. Если в ходе разбирательства выяснится, что вся электроэнергия, поставленная в дом по данным исправного общедомового прибора учета, оплачена управляющей организацией в полном объеме, можно заявить о том, что МОЭСК пытается получить плату за уже оплаченную третьим лицом электроэнергию. Право на оплату фактически не поставленной электроэнергии у ПАО «МОЭСК» отсутствует. В случае удовлетворения иска на стороне ПАО «МОЭСК» будет неосновательное обогащение в виде повторной платы за поставленную в дом энергию.
  2. Также можно истребовать (если получится) у управляющей организации сведения о том, какой объем электроэнергии потреблен жилыми помещениями в соответствии с индивидуальными приборами учета и заявить, что оплате подлежит только разница между общедомовым счетчиком и суммой данных индивидуальных приборов учета в доме. Нужно не забыть про другие нежилые помещения, «сидящие» после общедомового прибора учета, у которых могут быть надлежаще оформлены отношения с МОЭСК и у которых могут быть исправные счетчики. То есть взять на себя все небалансы по дому плюс начисления собственникам по нормативам потребления (такие начисления встречаются крайне редко).

Указанные сведения сначала нужно запросить у управляющей компании самостоятельно на основании подп. «р» п. 31 Правил № 354.

Резюме

Иск МОЭСК к собственнику нежилого помещения, не являющемуся ИП, подведомственен суду общей юрисдикции. Для того, чтобы изменить подведомственность спора на арбитражный суд и сделать процесс более предсказуемым (арбитражи традиционно обращают внимание на практику по аналогичным делам), собственник помещения может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Потребление правильно квалифицировано МОЭСКом как бездоговорное, однако период этого потребления установлен неверно. До 01.01.2017 исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению помещения являлось не ПАО МОЭСК, а организация, управляющая многоквартирным домом. Более того, при неуведомлении УК собственника о необходимости заключить прямые договоры с ресурсоснабжающими организациями и определенной удаче можно признать УК исполнителем коммунальных услуг и в более поздний период. То есть ПАО «МОЭСК» в случае подачи иска на основании составленного акта будет являться ненадлежащим истцом за больший период начислений.

Потребление за период по 28.02.2017 является не бездоговорным, а неучтенным, так как по 31.12.2016 существовал договор на предоставление коммунальных услуг с управляющей домом компанией; первые два месяца 2017 года бездоговорное потребление согласно Основным положениям также отсутствовало.

Акт о неучтенном потреблении имеет серьезные недостатки и вероятность его признания недопустимым доказательством очень высока, особенно в арбитражном суде.

В рамках подготовки к процессу необходимо осуществить сбор документов о технологическом присоединении с указанной в нем максимальной мощностью энергопринимающего оборудования помещения, а также получить в управляющей компании документы о наличии общедомового счетчика и объемах потребления других помещений за спорный период.

Понравилась консультация? Поделитесь в соцсетях!

Нужна помощь? Звоните +7(985)477-69-70

Теги: ЖКХ